◇◇新语丝(www.xys.org)(xys2.dxiong.com)(www.xysforum.org)(xys-reader.org)◇◇ 　　ＦＤＡ警告信对中药广告的警示 　　李永明 　　http://www.sinovision.net/news.php?act=details&news_id=50175 　　美国中文媒体上的中药广告和宣传从来都是铺天盖地，很多人认为美国言论 自由，环境宽松，说什么都可以，是销售中药的好地方。的确，受宪法保护的媒 体一般不会为广告承担责任，但发广告者却需要对其内容负责，需要小心，在你 还不知不晓的时候，很有可能监管机构正在注视你。 　　美国国家管理食品和药品管理局（ＦＤＡ）于2008年6月17日公布，在近两 个月内，该机构向至少25家网上销售商发出了“警告信”，公布的信中措辞严厉 地指责这些商家在网上销售所谓能治疗癌症的假药 （www.fda.gov/cder/news/fakecancercures.htm），误导消费者，违反了联邦 药品法。并要求这些厂商在15日之内改正并答复ＦＤＡ，否则将进一步追究法律 责任，并不排除随时可能查封其产品的可能。虽然被警告的公司多数不是华人业 主或销售中药为主的公司，但被列出的“治癌产品”中不乏一些中草药，如中医 常用的灵芝和冬虫夏草等都在其中。 　　ＦＤＡ负责执行和监督美国联邦有关药品和食品的法律及法规，保障民众的 安全。因为该机构主宰美国几乎所有医药产品及食品的“生杀大权”，所以ＦＤ Ａ 的规定几乎像“圣旨”一样在医药界被遵循。 　　中药在美国的管理和归属问题比较复杂。简单地讲，大多数中草药可归为 “食品补充剂”，管理很宽松，ＦＤＡ只是管理安全问题。如发现某种产品不安 全，ＦＤＡ有权下令禁售。几年前，麻黄被当成减肥和兴奋剂在美国的滥用对一 些民众的健康造成了危害，ＦＤＡ经调查研究宣布禁止麻黄再作为食品补充剂出 售，还好，文中明确说明禁令不限制中医继续使用。 　　按照规定，中药如果当食品补充剂销售，就不能标明治疗任何疾病，否则将 违反美国药品法。这为在美国销售中药带来极大的困扰，很多销售商绞尽脑汁想 出各种办法避开ＦＤＡ的法律限制。在美国诸多食品补充剂类的销售广告中，很 多厂商都直接或间接地提到美国ＦＤＡ，中文媒体中的中药广告也是如此。比如 常见的有： “本产品经ＦＤＡ认证”，“经ＦＤＡ批准进口”，“由ＦＤＡ批 准ＧＭＰ药厂生产”。也有的特别注明，“本产品不是ＦＤＡ批准的药品，不作 为诊断和治疗疾病用”。还有很多打擦边球的方法，暗示产品是ＦＤＡ认可的， 但其目的都是一样，声明自己的产品不违反ＦＤＡ的规定。 　　对此，ＦＤＡ的态度一贯很明确。在去年发表的替代补充医学管理指南中， ＦＤＡ重申，任何产品，甚至是一瓶橘汁，如果标明用来治疗疾病，就不是食品 或食品添加剂了，而是药品，必须按药品法管理。将不是药的产品当药品来卖， 当然就是“假药”了，这是一个法律问题，同产品本身的质量和作用没有关系。 到目前为止，除了一种外用植物药以外，ＦＤＡ尚没有批准任何其它植物新药。 砒霜虽然是第一个出自中药被ＦＤＡ批准为可以治疗APL白血病（血癌）的处方 药，但不属于植物药。显然，目前在美国“中药不是药”仍然是即定事实。 　　大多数人都知道中药不是处方药，但在销售时如何让消费者知道中药的作用 又不违反ＦＤＡ的规定，很多销售商并不十分清楚。在产品功能说明中和广告宣 传中，有很多灰色和模糊地带，所谓合法和不合法让人颇费揣摩，即便是法律人 士也很难给出明确的答复。 　　那么ＦＤＡ对食品补充剂广告宣传的“底线”是什么呢？违法到什么程度Ｆ ＤＡ才会出来干涉呢？最近ＦＤＡ发出的25封警告信为此提供了重要信息，现将 信的一些要点总结如下，希望能为在美国销售中药产品提供一些警示： 　　1． 将产品标明“本产品不是ＦＤＡ批准的药品，不作为诊断和治疗疾病用” 对广告的合法性并没有太大帮助。ＦＤＡ在数封警告信中说明，这种提法是对的， 但不能减轻产品说明中其它误导之词的错误。 　　2． 科研论文结果作为产品说明不一定合法。ＦＤＡ认为，科学研究的结论 有自由发表的权利，但是如果将论文中某产品可以治疗某疾病的结论同产品销售 连在一起，将被视为产品说明，应属药品法管理范围。 　　3． 声明其产品“历史上”（Historically）曾用于治疗某种疾病并不一定 合法。ＦＤＡ认为这样的标明是一种误导，不能接受。其中一家接到ＦＤＡ警告 的公司，在所有产品疗效之前都加上了“历史上用于治疗…”，但没能逃脱ＦＤ Ａ的警告。 　　4． 声明其产品在中国或其它国家用于治疗某种疾病同样不合法。ＦＤＡ认 为这显然是在间接标明该产品可以治疗疾病。 　　5． 用“有效病例”或“患者证言”（patient testimonial）间接宣传某 产品可以治疗疾病是非法的。即使治癌的处方药，在说明和宣传上，ＦＤＡ也有 很多严格的限制，食品添加剂就更不能用病例说事了。 　　6． ＦＤＡ禁止标明治疗疾病不仅是指临床疗效，也包括试验结果。如在广 告中说某产品在实验室的试管内（in vitro）能杀死癌细胞，也是违法的。ＦＤ Ａ还指出，很多销售商说某食品补充剂产品可以让癌细胞“自杀”是误导消费者。 　　7． 标明产品可以预防癌症也是非法的。预防疾病的药物同治疗疾病的药物 管理法律是一样的。食品补充剂不可以表明预防疾病，除非有ＦＤＡ的特殊批准。 　　8． 地址在国外的公司在美国销售产品同样不能豁免。一些产品的销售商以 为公司不设在美国，就可以不受美国法律约束，随便向美国人卖产品，避开法律 约束。ＦＤＡ此次向加拿大和澳大利亚的两家外国公司发出警告，并同时通知了 所在国的执法部门。 　　9． 文字游戏误导也遭到ＦＤＡ警告。一些广告使用文字游戏的方法暗示产 品的疗效。如用“E-mune”标明产品提高人体免疫（immune）能力等。ＦＤＡ虽 然没有提及中文案例，但中文媒体广告中常见的例子也有很多。 　　10． 滥用学术单位和专家的名称及学术职称也遭到警告。很多公司宣传产 品疗效会提及“某某大学研制”，“某某科学家研究结果”，有的还使用医生和 博士的证言。ＦＤＡ认为这都属于非法标明产品治疗疾病。此次警告信还包括医 生办的公司，用自己的执照头衔做产品广告。 　　以上ＦＤＡ警告信中的内容，虽然是针对网上销售治疗癌症的假药（Fake cancer cure），但从理论上讲同样适合其他疾病和任何广告。应该说这些观点 直接地反映了ＦＤＡ对药品法的解释，以及ＦＤＡ在执行中的“底线”。至于Ｆ ＤＡ是否会对治疗其它疾病的产品宣传采取类似的行动，尚不得而知。 　　需要注意的是，ＦＤＡ的警告信是从各地的分支机构发出的，被警告的公司 分布在十几个州和两个国家。奇怪的是，目前还没有涉及纽约州及附近的新泽西 和康州，所以不排除近期ＦＤＡ还会对纽约地区采取行动。查看ＦＤＡ信中提到 的网页可以发现，大部分被警告的公司目前已经关闭或替换了相关产品的网站。 　　ＦＤＡ的此次“执法”行动对中药在美国销售将产生较大的影响。中医药业 过去曾乐观地认为“法不责众”，“官不举民不究”，而此次ＦＤＡ发出的信息 是，他们随时可能追究违法者的法律责任。中药的销售想成功地进入美国主流社 会，仅仅靠在灰色地带行走是不行的，法律问题是不可避免的。 　　对中医药业者的几点建议：首先要搞清美国的法律，在美国“行医执照”归 各州管理，“医药产品”归联邦ＦＤＡ管理。所以，有些州允许针灸师或中医师 使用“中药”，不等于可以忽视联邦药品法；为了避免利益冲突，行医者最好 “悬壶不卖药”，至少不要在自己的名下直接销售中药，因为一旦被发现违法， 将会影响到行医执照；在使用中药时要尽量做到食品和药品分明，保健和治疗疾 病分明，不要说过头的话，不要超越自己执照的限制；要学会用法律保护自己， 对产品的来源和安全性要胸中有数，以公司名义做生意，不要暴露私人通信地址， 购买适当的保险，及时了解ＦＤＡ的通告，咨询行业专家，必要时寻求法律援助。 　　对于消费者的几点建议：美国ＦＤＡ的“通告”在绝大多数的情况下是经过 专家讨论，按照美国相关法律发出的，其目的是为了保护消费者的安全，公众理 应遵守；另一方面，医疗自由（medical freedom）是美国的传统，美国历来有 包括中西医等多种医学体系共存。在不违反法律的前提下，成年人有选择治疗方 法和服用任何食品和药品的自由，这一点是ＦＤＡ管不着的；目前无论是西医还 是中医对人体的认识和疾病的治疗手段都是有限的，今天的有效疗法很可能明天 就会被摈弃，被人们遗忘的古老医药和来自他邦的医术很可能有新的用途；如果 你自己不是“专家”，最好不要自行治疗，在服用任何治疗疾病的中药和西药之 前，一定要咨询专业中医或西医师；网上的医药信息固然很有帮助，但阅读要有 选择，因为大多数信息并没有经过同行审查（peer-review），没有准确和安全 的保障；对于过分的销售广告和宣传，包括有利益冲突的“医生指导”要十分小 心。 　　最后要说明的是，美国是法制的国家，同时也是民主自由的国家。ＦＤＡ并 不是立法机构，警告信中的观点仅仅代表ＦＤＡ对法律的解释，并不一定完全正 确。如果你认为ＦＤＡ或其它执法机构对你的警告或处理不符合法律，完全可以 通过“民告官”的法律途径争取自己的权益。特别是当ＦＤＡ滥用职权时，如果 某个公司能通过个案胜诉，将会对其他业者和整个行业有很大帮助。 (XYS20080717) ◇◇新语丝(www.xys.org)(xys2.dxiong.com)(www.xysforum.org)(xys-reader.org)◇◇